对商标文字合理使用不应被禁止

前段时间，衢州生产、经营“三头一掌”的部分商家收到了律师函，原来是“三头一掌”商标注册人郑某某委托律师发函，责令各商家“立即停止生产、销售带有‘三头一掌’标志的产品，及要求已经在市场上流通的商品立即撤出市场，否则通过法律途径保护自己的合法权益。”

律师函将人们从逐渐忘却的记忆中唤醒——“三头一掌”商标争议再度重回视野。时间回到2009年8月。当时，衢州市中级人民法院受理了一个商标侵权案件，让衢州城一下子炸开了锅。

原告郑某某起诉被告衢州某食品公司“三头一掌”商标侵权，并要求索赔。被告积极应诉后，认为“三头一掌”是衢州特色美食的通用名称，依据《商标法》规定通用名称或仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的，不能被注册为商标。被告据此向国家工商总局商标局提出异议，商标局也受理了。衢州中院依法裁定“中止”审理该案件。

商标局并不知道“三头一掌”是衢州百姓对当地美食约定俗成的叫法，也不知道它是衢州特色美食的原料和数量的精炼概括，且在三个月公告期内，没有人提出异议，故而注册为商标也不足为奇。

2006年5月，“三头一掌”被郑某某注册为商标，注册证号为：4063317号，商标界定使用商品第29类，即死家禽；肉；香肠；腌制蔬菜；鱼制食品等。“三头一掌”商标是文字商标。

而衢州百姓却是在官司打响后才知道，原来令衢州人民骄傲的“三头一掌”已经被个人注册为商标了，“三头一掌”商标成为郑某某个人囊中之物。原属于公众使用的称呼，如今却变成特定人独占，现在又禁止他人使用。律师函让衢州“三头一掌”商家不能理解和接受。

事实上，“三头一掌”是上个世纪末就在衢州大街小巷广为流传的衢州特色风味小吃，有悠久的历史。《衢县志》对“三头一掌”做了图文并茂的记载。衢州小学教科书上对“三头一掌”也有介绍。“三头一掌”被评为华东十大名小吃、最佳旅游产品。

在衢州的街头巷尾，你都能吃上热辣美味的“三头一掌”。“三头一掌”在衢州餐饮和食品行业被广泛使用，是衢州人舌尖上的自豪，也是衢州人民共享的财富。

让人意想不到的是，2011年4月，原本扑朔迷离的案件，竟以原、被告自行和解形式结案。原、被告在和解协议中明确约定，双方互不追究责任，被告撤回商标异议申请，原告向法院申请撤回起诉。

假设，双方没有达成调解，那么案件诉讼结局会是如何。若是异议成立，则商标局撤销原商标注册决定，显然被告就打赢了这个官司；若是异议不成立，则驳回异议申请，原商标注册的决定不变，法院会重点审查被告提出的“使用在先”、“合理使用”的抗辩是否成立。因为是假设，所以没有接下去臆测的必要。

案件没有赢家，也没有输家。原以为“三头一掌”商标案就此结束。没想到，时至今日几封律师函，让商标纠纷又起波澜。

有外地的朋友问我，为什么叫“三头一掌”，而不是“三头二掌”或“一头三掌”？我回答他，衢州人一直这么叫，叫了几十年，是约定俗成的叫法。这应该感谢衢州人民的智慧吧，把衢州当地一道特色美食，用精炼词汇概括起来，寥寥四字，却是意味深远。

可见，“三头一掌”是衢州特色美食的通用名称，具有大众性，为公众所有，人人可以使用，不应被注册为商标。依据《商标法》第59条规定，注册商标中含有的本商品的通用名称、图形、型号，或者直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点，或者含有的地名，注册商标专用权人无权禁止他人正当使用。

商标最基本的功能是识别功能。当第三人的使用不会导致消费者对商品或服务的来源产生混淆，这种使用应属于合理使用，就不应该被禁止。在衢州“三头一掌”是家喻户晓的衢州特色小吃。“三头一掌”的生产经营商家在其外包装上标注“衢州三头一掌”，并醒目地标注自己的商号或商标，只要对消费者不会造成混淆和误导，该行为是法律所不禁止的正当使用行为。可见，商标保护和禁止使用商标文字是两个概念，不应把商标保护和商品名称标注混淆起来。

这正是《商标法》中的“合理使用原则”。为客观地说明商品或者服务的特点、用途等而在生产、经营活动中使用他人注册商标的行为构成合理使用。在商品上不显著地正当使用带有先前商标的商品，只要不是突出使用该商标，以至使人误认为是自己商品的商标，就属于商标的合理使用。用“衢州三头一掌”标明商品的名称，应属于合理使用。

所以，用“衢州三头一掌”标明商品的名称，不应被标上“非法”标签，不应被禁止。鼓励并倡导合理使用“衢州三头一掌”，就是保护千千万万衢州商户合法利益，就是保护衢州三头一掌特色美食产业，就是保护衢州源远流长的饮食文化。

                                                                                                                                信息来源：衢州日报